近日，中國(guó)恒大集團(tuán)（03333.HK，下稱”恒大“）公告中對(duì)丁玉梅的稱呼從“許家印配偶”變成“獨(dú)立于本公司及其關(guān)聯(lián)人士的第三方”引起大眾熱議，有媒體稱許家印可能“技術(shù)性離婚”，因?yàn)楦鶕?jù)香港上市的披露要求，如果許家印與丁玉梅還未離婚，那么在關(guān)連關(guān)系中必須要披露他們的親屬關(guān)系。

拋開(kāi)許家印離婚的真?zhèn)危@件存疑的事情卻讓“技術(shù)性離婚”頻上熱搜。據(jù)21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者了解，“技術(shù)性離婚”是指夫妻雙方非因感情確已破裂而協(xié)商一致的離婚，即以規(guī)避住房限購(gòu)、禁業(yè)政策、股份減持規(guī)定、逃避債務(wù)等為目的而采取離婚的方式。

今年以來(lái)，市場(chǎng)上出現(xiàn)多起上市公司股東因離婚分割所持公司股份事件，并引來(lái)公眾對(duì)于相關(guān)行為涉嫌“繞道減持”的質(zhì)疑。近期監(jiān)管層兩次表態(tài)，上市公司大股東、董監(jiān)高作為“關(guān)鍵少數(shù)”，不得以離婚等任何方式規(guī)避減持限制。

【資料圖】

那么，“技術(shù)性離婚”到底能不能實(shí)現(xiàn)債務(wù)隔離？上市公司中大股東“技術(shù)性離婚”對(duì)中小股東有哪些危害？監(jiān)管如何堵住這些漏洞？投資者應(yīng)該如何識(shí)別大股東“技術(shù)性離婚”？本文將聚焦于上述問(wèn)題進(jìn)行深入討論。

引起熱議的大股東離婚案

近年來(lái)，有幾起大股東離婚案引發(fā)關(guān)注，有在股市高點(diǎn)離婚的，有凈身出戶的，還有離婚后持續(xù)減持套現(xiàn)，并且反過(guò)來(lái)給公司借款的。

2023年4月4日，三六零安全科技股份有限公司（601360.SH，下稱“360公司”）發(fā)布公告稱，實(shí)控人周鴻祎與其夫人胡歡已辦理離婚手續(xù)，周鴻祎擬將個(gè)人持有的360公司6.25%的股份轉(zhuǎn)至胡歡名下，該筆股份在當(dāng)時(shí)的市值接近90億元，而且離婚后胡歡的直接持股比例已高于周鴻祎。離婚的時(shí)點(diǎn)恰逢360公司在搭上ChatGPT概念瘋狂上漲兩倍，因此很多股民猜測(cè)周鴻祎的離婚就是所謂技術(shù)性離婚，方便套現(xiàn)離場(chǎng)。

公告發(fā)布后，360公司就緊急向媒體回應(yīng)，否定所謂假離婚、套現(xiàn)離場(chǎng)的輿論，強(qiáng)調(diào)僅為私人關(guān)系的調(diào)整，且該調(diào)整不會(huì)導(dǎo)致公司控股股東、實(shí)際控制人變化，意圖穩(wěn)住股價(jià)，但該公告和回應(yīng)并未在資本市場(chǎng)上收獲肯定，次日360公司股價(jià)大跌5.53%。

接下來(lái)的案例是“凈身出戶”。5月24日晚，彤程新材料集團(tuán)股份有限公司（603650.SH，下稱”彤程新材“）公告稱，公司于近日收到實(shí)控人Zhang Ning女士與Liu Dong Sheng先生的通知，二人經(jīng)法院調(diào)解后離婚。經(jīng)約定，雙方通過(guò)直接、間接等方式持有的上市公司全部股權(quán)及收益均歸Zhang Ning女士所有。因此，上市公司實(shí)控人將由夫妻二人變?yōu)閆hang Ning一人。

公告后，連續(xù)三日，該公司股票小幅下跌。7月5日，公司公告， Virgin Holdings Limited擬減持不超過(guò)1.68%股份。而Virgin Holdings Limited 正是Zhang Ning控制的企業(yè)。

還有常見(jiàn)的操作是離婚后持續(xù)減持套現(xiàn)。例如昆侖萬(wàn)維科技股份有限公司（300418.SZ，下稱“昆侖萬(wàn)維”）創(chuàng)始人離婚后，其前妻不斷減持引起大眾關(guān)注。

2016年，昆侖萬(wàn)維創(chuàng)始人周亞輝與其妻子李瓊離婚，并進(jìn)行財(cái)產(chǎn)分割。李瓊獲得了26.44%的公司股份，當(dāng)時(shí)其股份價(jià)值約69億元。隨后幾年，李瓊不斷進(jìn)行減持，共計(jì)套現(xiàn)17億元左右。

2023年6月20日，昆侖萬(wàn)維發(fā)公告稱因個(gè)人資金安排，李瓊擬減持不超過(guò)3587萬(wàn)股股票。同時(shí)，為支持公司AGI和AIGC業(yè)務(wù)長(zhǎng)期發(fā)展，李瓊同意將減持股份稅后所得的50%以上的金額出借給昆侖萬(wàn)維，借款年利率2.5%，借款期限三年。也就是說(shuō)，李瓊減持后所得資金再回借給上市公司，其身份從股東轉(zhuǎn)變?yōu)閭鶛?quán)人。

上海融力天聞律師事務(wù)所徐科律師稱，李瓊在離婚后持有公司大量股份，而公司股票價(jià)格是浮動(dòng)的，在股價(jià)相對(duì)高位進(jìn)行套現(xiàn)可以獲得利益的最大化。同時(shí)李瓊套現(xiàn)后將資金以年利率2.5%借給昆侖萬(wàn)維公司，此筆借款又可以為其帶來(lái)穩(wěn)定的利息收益。至于李瓊對(duì)于此筆債權(quán)是否享有優(yōu)先受償權(quán)，要看債權(quán)人（李瓊）與債務(wù)人（昆侖萬(wàn)維）之間的約定，如果債務(wù)人為該債權(quán)設(shè)立了擔(dān)保物權(quán)，則在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人李瓊享有就擔(dān)保財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

減持消息公布帶來(lái)市場(chǎng)異動(dòng)，6月21日昆侖萬(wàn)維股價(jià)大幅跳水，報(bào)收50.34元/股，下跌20%。同日，昆侖萬(wàn)維收到監(jiān)管關(guān)注函，要求其說(shuō)明李瓊減持公司股份計(jì)劃和決策過(guò)程，是否存在利用內(nèi)幕消息進(jìn)行交易的情形。同時(shí)結(jié)合近期股價(jià)波動(dòng)情況，詳細(xì)說(shuō)明公司是否存在借助市場(chǎng)熱點(diǎn)操縱股價(jià)、配合李瓊減持等。此外，監(jiān)管還要求李瓊對(duì)借款履約保障措施及風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)措施做出詳細(xì)說(shuō)明。

昆侖萬(wàn)維方面回復(fù)稱，李瓊減持是出于個(gè)人資金安排，對(duì)于公司收購(gòu)事件并不知情，不涉及內(nèi)幕交易。并稱出于公司持久發(fā)展戰(zhàn)略，才給公司借款，與公司其他利益方不存在其他協(xié)議或潛在安排。

北京瀛和律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人、管委會(huì)主任董冬冬表示，以360等公司為例，股民們看待上市公司大股東的離婚，往往都是先對(duì)真實(shí)性打上問(wèn)號(hào)，猜測(cè)公司經(jīng)營(yíng)情況堪憂，大股東意在通過(guò)離婚套現(xiàn)離場(chǎng)。在此情況之下，公司面臨的挑戰(zhàn)就是如何做出說(shuō)明與穩(wěn)定股價(jià)。

值得注意的是，多位律師均表示，上市公司大股東“技術(shù)性離婚”一般很難證明。高明月律師稱，由于離婚涉及個(gè)人隱私，即使是大股東離婚也并沒(méi)有強(qiáng)制披露的義務(wù)，但如果離婚時(shí)通過(guò)非交易過(guò)戶的方式分割股份，或者導(dǎo)致大股東股份發(fā)生重大變化甚至影響公司實(shí)際控制人認(rèn)定時(shí)，就需要依法進(jìn)行信息披露。

“技術(shù)性離婚”能否實(shí)現(xiàn)債務(wù)隔離？

先以備受關(guān)注的許家印被質(zhì)疑離婚一事來(lái)看。8月14日晚間中國(guó)恒大公布的一系列公告中，丁玉梅并未如此前一般被列為許家印的配偶，而是被稱為“獨(dú)立于本公司及其關(guān)連人士的第三方”。據(jù)多家媒體報(bào)道，恒大集團(tuán)當(dāng)?shù)貢r(shí)間8月17日在美國(guó)根據(jù)破產(chǎn)法第15章申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)。8月18日，中國(guó)恒大發(fā)布澄清公告表示，向美國(guó)法院提出的申請(qǐng)不涉及破產(chǎn)。

多位法律人士認(rèn)為，根據(jù)港交所上市規(guī)則，“關(guān)連人士”包括公司董事長(zhǎng)及其配偶，因此許家印與丁玉梅如仍為夫妻關(guān)系，應(yīng)當(dāng)都是恒大集團(tuán)的“關(guān)連人士”。董冬冬表示，當(dāng)前在公告中一反往常給予丁玉梅女士新的定義，有可能是許家印本人已經(jīng)離婚，也有可能是公司信息披露存在不合規(guī)情況，目前無(wú)法直接得出結(jié)論。

此外，市場(chǎng)目前最關(guān)注的是，假設(shè)許家印與丁玉梅離婚屬實(shí)，許家印能否成功避債？

北京市東衛(wèi)律師事務(wù)所龍圣強(qiáng)律師表示，如果許家印與丁玉梅離婚屬實(shí)，暫不能直接得出許家印成功避債的結(jié)論。

首先，從法律關(guān)系上講，恒大對(duì)外負(fù)債不能直接與許家印夫婦對(duì)外負(fù)債劃等號(hào)，對(duì)于有限公司股東而言，其僅在出資范圍內(nèi)對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任是基本原則。只有當(dāng)債權(quán)人舉證證明公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任來(lái)逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益，股東才需要對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

其次，要確認(rèn)許家印夫婦的負(fù)債是否為夫妻共同債務(wù)。依據(jù)相關(guān)法條規(guī)定：“當(dāng)事人的離婚協(xié)議或者人民法院生效判決、裁定、調(diào)解書(shū)已經(jīng)對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)分割問(wèn)題作出處理的，債權(quán)人仍有權(quán)就夫妻共同債務(wù)向男女雙方主張權(quán)利”。值得注意的是，相比債務(wù)人的避債，債權(quán)人追債的難度更大，比如債權(quán)人會(huì)面臨夫妻共同債務(wù)的證明、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)線索的挖掘和查控、生效法律文書(shū)的執(zhí)行等疑難問(wèn)題。

第三，恒大在美國(guó)申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)，這不等于破產(chǎn)，破產(chǎn)保護(hù)申請(qǐng)如能通過(guò)，則能夠達(dá)到阻止債權(quán)人在美國(guó)對(duì)恒大提起訴訟或者凍結(jié)資產(chǎn)，為其債務(wù)重組爭(zhēng)取時(shí)間。

北京觀韜中茂（上海）律師事務(wù)所權(quán)益合伙人高明月律師認(rèn)為，首先，中國(guó)恒大公告稱“由于中國(guó)恒大集團(tuán)的美元債券受紐約法管轄，中國(guó)恒大根據(jù)美國(guó)法典第15章，向美國(guó)法院申請(qǐng)承認(rèn)香港和英屬維京群島(BVI)法律體系下的境外債務(wù)重組協(xié)議安排，系正常推進(jìn)境外重組程序的一部分，不涉及破產(chǎn)申請(qǐng)?！币簿褪钦f(shuō)，目前我們看到的債務(wù)都是中國(guó)恒大的債務(wù)，并非許家印個(gè)人的債務(wù)。

其次，在中國(guó)恒大的發(fā)展融資過(guò)程中，如果許家印本人成為了直接的債務(wù)人或者提供了擔(dān)保成為了擔(dān)保債務(wù)人，則許家印將依法承擔(dān)償債之責(zé)。此時(shí)，不管許家印離不離婚，都不會(huì)影響債務(wù)的成立、效力與履行。

高明月律師表示，如果許家印的確存在上述債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，配偶丁玉梅要與其離婚也是可以理解的。因?yàn)槿绻浑x婚，全部夫妻共同財(cái)產(chǎn)都會(huì)被債權(quán)人通過(guò)法律程序執(zhí)行掉用以清償債務(wù)。如果及時(shí)離婚，作為配偶的丁玉梅起碼可以把屬于自己的夫妻共同財(cái)產(chǎn)先分割析產(chǎn)掉，避免遭受許家印債務(wù)的牽累。

跳出許家印個(gè)案來(lái)看，一般而言，“技術(shù)性離婚”能否達(dá)到避債或者說(shuō)轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的目的？

多位律師向21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者反映，實(shí)踐中通過(guò)離婚來(lái)逃避債務(wù)的行為不在少數(shù)，更有甚者通過(guò)簽署《離婚協(xié)議》約定將財(cái)產(chǎn)均歸一方所有，讓自己“凈身出戶”變成“無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行之人”。

那么這種方式可行嗎？

董冬冬表示，根據(jù)我國(guó)《民法典》的規(guī)定，離婚分割共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，雙方不得轉(zhuǎn)移或變更夫妻對(duì)外承擔(dān)的共同債務(wù)清償責(zé)任，同時(shí)，債權(quán)人有權(quán)就夫妻共同債務(wù)向雙方主張權(quán)利。如若在離婚協(xié)議書(shū)中存在財(cái)產(chǎn)分割的不合理?xiàng)l款，債權(quán)人也可直接主張撤銷。因而僅通過(guò)離婚實(shí)現(xiàn)避債是不現(xiàn)實(shí)的，但有可能通過(guò)離婚達(dá)到規(guī)避上市公司大股東及董監(jiān)高的股份減持限制，進(jìn)而完成套現(xiàn)離場(chǎng)。

高明月律師也表示，司法實(shí)踐中對(duì)于夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定非常嚴(yán)格，現(xiàn)在施行的是“共債共簽”的規(guī)則，即默認(rèn)債務(wù)都是個(gè)人債務(wù)，除非配偶本人也一起簽字表示愿意共同承擔(dān)這個(gè)債務(wù)。如果配偶沒(méi)有簽過(guò)字或者同意共同承擔(dān)該債務(wù)，那么債權(quán)人想要追溯到債務(wù)人的配偶是非常困難的，因?yàn)閭鶛?quán)人需要舉證相關(guān)債務(wù)屬于夫妻共同債務(wù)。

龍圣強(qiáng)律師亦認(rèn)為，實(shí)踐中不少債務(wù)人通過(guò)離婚的方式能夠在一定程度上達(dá)到避債目的，并且對(duì)此屢試不爽。這主要是因?yàn)榉蓪?duì)債權(quán)人撤銷之訴、第三人撤銷之訴具有嚴(yán)格的要求，而債務(wù)人避債方式又具有隱蔽性，因此造成債權(quán)人維權(quán)艱辛。

如何保護(hù)中小投資者的利益？

徐科律師稱，近年的代表性離婚減持案一般有三個(gè)共同特征：對(duì)于原夫妻共同所有的股份，離婚財(cái)產(chǎn)分割時(shí)大多并未平均分配；大股東分配給配偶的股份大多控制在5%以下；大多在公司股價(jià)的階段性高點(diǎn)選擇離婚。

對(duì)于大股東“技術(shù)性離婚”如何損害中小股東的利益，龍圣強(qiáng)律師分析稱，一方面，大股東通過(guò)“技術(shù)性離婚”實(shí)現(xiàn)“繞道減持套現(xiàn)”，會(huì)導(dǎo)致市場(chǎng)有對(duì)公司經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略及發(fā)展前景喪失信心，進(jìn)而直接導(dǎo)致該公司股價(jià)下跌；另一方面，大股東“技術(shù)性離婚”可能導(dǎo)致上市公司實(shí)際控制權(quán)或者控股股東發(fā)生變更，容易出現(xiàn)公司治理僵局，不利于公司持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展，進(jìn)而導(dǎo)致中小股東分紅減少甚至是虧損。

上海融力天聞律師事務(wù)所徐科律師認(rèn)為，上市公司大股東或高管對(duì)公司掌握的信息更多，當(dāng)他們選擇以離婚方式“繞道減持”，是對(duì)公司股價(jià)信心不足的直接體現(xiàn)，將對(duì)投資者信心造成影響，進(jìn)而導(dǎo)致投資者對(duì)公司的股票價(jià)格產(chǎn)生憂慮和恐慌，很有可能引發(fā)公司股價(jià)的下跌。短時(shí)間內(nèi)的集中減持甚至可能影響到整個(gè)市場(chǎng)的情緒。

從監(jiān)管角度來(lái)看，如何防止大股東“技術(shù)性離婚”引發(fā)的股價(jià)下跌，從而保護(hù)中小股東的利益？

事實(shí)上，監(jiān)管已經(jīng)注意到這類問(wèn)題。7月28日，證監(jiān)會(huì)有關(guān)部門(mén)負(fù)責(zé)人稱，股份減持是股東享有的基本權(quán)利，但上市公司大股東（即控股股東、持股5%以上股東）、董監(jiān)高作為“關(guān)鍵少數(shù)”，在公司經(jīng)營(yíng)發(fā)展、治理運(yùn)行中負(fù)有專門(mén)義務(wù)和特殊責(zé)任，應(yīng)當(dāng)切實(shí)維護(hù)上市公司和中小股東利益，自覺(jué)規(guī)范減持行為，不得以離婚、解散清算等任何方式規(guī)避減持限制。

“大股東、董監(jiān)高因離婚、法人（或非法人組織）終止、公司分立等形式分配股份的，各方應(yīng)當(dāng)持續(xù)共同遵守《上市公司股東、董監(jiān)高減持股份的若干規(guī)定》《上市公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員所持本公司股份及其變動(dòng)管理規(guī)則》及交易所相關(guān)業(yè)務(wù)規(guī)則中關(guān)于股份減持的有關(guān)規(guī)定?！弊C監(jiān)會(huì)稱，下一步將督促上市公司大股東、董監(jiān)高嚴(yán)格落實(shí)監(jiān)管要求，發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)的將依法依規(guī)嚴(yán)肅處理。

8月18日，證監(jiān)會(huì)有關(guān)部門(mén)負(fù)責(zé)人再次強(qiáng)調(diào)，大股東、董監(jiān)高是上市公司的“關(guān)鍵少數(shù)”，并稱將持續(xù)做好減持監(jiān)管工作，堅(jiān)決打擊違規(guī)減持行為，及時(shí)嚴(yán)肅處理超比例減持、未披露減持、規(guī)避限制減持等行為。

中國(guó)政法大學(xué)法與經(jīng)濟(jì)學(xué)研究院助理教授遲舜雨表示，從證監(jiān)會(huì)的表態(tài)來(lái)看，如何判斷夫妻雙方是否通過(guò)離婚規(guī)避減持限制并不明確。理論上證監(jiān)會(huì)需要考量離婚、減持安排和股價(jià)操作的重合性以及減持的理由是否正當(dāng)。

董冬冬認(rèn)為，監(jiān)管部門(mén)首先需要調(diào)查的是大股東對(duì)于離婚情況是否進(jìn)行了如實(shí)披露，離婚協(xié)議是否真實(shí)簽署，如本次恒大在公告中突然更改丁玉梅女士的身份信息披露，具體變更的原因是什么，是否仍是配偶關(guān)系等此類市場(chǎng)中廣泛關(guān)注的問(wèn)題。

其次，監(jiān)管部門(mén)可以要求大股東及其配偶明確雙方是否為一致行動(dòng)關(guān)系，公司的實(shí)際控制人是否發(fā)生變更，雙方是否在未來(lái)一定期限內(nèi)有增減持股份的計(jì)劃，并要求就該等事項(xiàng)進(jìn)行公告。

第三，對(duì)于分得股權(quán)的配偶，監(jiān)管部門(mén)也應(yīng)更加關(guān)注其是否存在離婚后進(jìn)行違規(guī)套現(xiàn)，該配偶的減持股份行為是否符合法律法規(guī)規(guī)定。

除了監(jiān)管以外，投資者自身應(yīng)該如何識(shí)別假離婚？龍圣強(qiáng)律師認(rèn)為，首先，投資者需從離婚與“技術(shù)性離婚”的根本區(qū)別出發(fā)，甄別夫妻雙方是否系因感情破裂而離婚，感情破裂一般表現(xiàn)為夫妻一方或雙方存在以下情形之一：重婚或者與他人同居；實(shí)施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員；有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改；因感情不和分居滿二年等。其次，考量離婚協(xié)議中的財(cái)產(chǎn)分割方案是否公允以及提出離婚的時(shí)間點(diǎn)是否具有一定合理性。最后，投資者需仔細(xì)研究目標(biāo)公司及其大股東的債權(quán)債務(wù)情況，以及目標(biāo)公司所處行業(yè)的發(fā)展趨勢(shì)及相關(guān)政策導(dǎo)向。

“投資者不應(yīng)該糾結(jié)是否‘技術(shù)性離婚’，這個(gè)除了有八卦獵奇的意味，并無(wú)任何實(shí)質(zhì)作用?！备呙髟侣蓭煴硎?，作為投資者，要及時(shí)關(guān)注上市公司披露的相關(guān)信息，尤其是上市公司是否會(huì)因?yàn)殡x婚而導(dǎo)致實(shí)際控制人變更，因?yàn)檫@會(huì)對(duì)股價(jià)以及公司未來(lái)長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展產(chǎn)生巨大影響。例如上市公司萊紳通靈（603900.SH）原大股東、實(shí)控人離婚案，這導(dǎo)致公司實(shí)控人易主，從而對(duì)公司股價(jià)造成了巨大的影響。（21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道見(jiàn)習(xí)記者 張欣 北京報(bào)道）

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