?商業(yè)利益驅(qū)使下，企業(yè)平臺找準(zhǔn)法律空白點(diǎn)，披上“隱身衣”，幾乎置身于勞務(wù)紛爭之外

?與傳統(tǒng)用工關(guān)系相比，靈活就業(yè)者大多用工關(guān)系復(fù)雜，現(xiàn)有的法律法規(guī)難以有效覆蓋

?靈活就業(yè)在工作地點(diǎn)、時(shí)間、用工關(guān)系方面都呈現(xiàn)出彈性化特征，給傳統(tǒng)社會保障制度帶來挑戰(zhàn)

“公司要求我簽一份協(xié)議，讓我在工作期間自愿放棄社會保險(xiǎn)等待遇。”前不久，廣東肇慶的陳先生應(yīng)聘美團(tuán)配送員時(shí)，遇到這樣一個(gè)要求。對此，該外賣站點(diǎn)負(fù)責(zé)人表示，不為騎手買社保是雙方“你情我愿”。

無獨(dú)有偶，近日一名外賣員在送餐途中猝死，唯一的保障只有自己購買的每日1.06元的商業(yè)人身意外險(xiǎn)。

保障不足，讓靈活就業(yè)群體的安全感難以安放。

靈活就業(yè)者是一個(gè)日漸龐大的群體。人力資源和社會保障部等部門信息顯示，目前，靈活就業(yè)已成為我國主要就業(yè)途徑之一，諸如快遞、家政、網(wǎng)約車、維修、外賣等人員規(guī)模高達(dá)2億左右。新冠肺炎疫情暴發(fā)以來，在餓了么外賣平臺，有1.2萬名00后大學(xué)生開始兼職送外賣，滴滴出行平臺在8個(gè)月里增加了150余萬名網(wǎng)約車司機(jī)……

企業(yè)也非常青睞靈活就業(yè)。中國人民大學(xué)勞動人事學(xué)院牽頭發(fā)布的《中國靈活用工發(fā)展報(bào)告(2021)》藍(lán)皮書顯示，2020年企業(yè)采用靈活用工比例同比增逾11個(gè)百分點(diǎn)，達(dá)到55.68%。

不同于傳統(tǒng)就業(yè)方式，靈活就業(yè)是典型的零工經(jīng)濟(jì)。其靈活性、短期性、流動性和非契約性，以及新型勞動雇傭關(guān)系仍存在的法律法規(guī)空白，讓勞動者承受著職業(yè)前景不穩(wěn)定、工資水平不穩(wěn)定、用工平臺給予的待遇與約束不成正比、勞動關(guān)系難認(rèn)定、社會保障缺失、遭受不公時(shí)維權(quán)難等諸多痛點(diǎn)。

平臺規(guī)避勞動關(guān)系四個(gè)套路

2020年歲末，43歲的餓了么外賣騎手韓某，倒在了當(dāng)天第34單外賣的配送途中。去世后，他的手機(jī)仍然滴滴作響，訂單超時(shí)罰款信息一條一條彈出。

韓某家人聯(lián)系餓了么平臺爭取賠償，卻被告知，韓某與餓了么并無勞動關(guān)系。后者出于人道關(guān)懷提供2000元，再加上保險(xiǎn)公司賠付的3萬元，韓某家人總共拿到3.2萬元賠償。隨后在社會公眾質(zhì)疑聲中，餓了么宣布提供60萬元撫恤金。

為何輿論發(fā)酵前，韓某無法拿到高額賠償?

記者了解到，韓某是通過餓了么旗下的蜂鳥眾包平臺注冊成為騎手，未簽訂勞動合同。因此，由于無法認(rèn)定勞動關(guān)系，難以認(rèn)定韓某為工亡，也就無法獲得賠償。

“眾包”二字大有玄機(jī)。據(jù)介紹，眾包是指一個(gè)公司或機(jī)構(gòu)把過去由員工執(zhí)行的工作任務(wù)，以自由自愿的形式外包給非特定的大眾志愿者的做法。以外賣配送平臺的眾包為例，只要?jiǎng)趧诱咦孕凶裕?jīng)過身份驗(yàn)證，就可以成為騎手，搶單賺錢。

在某種意義上，“眾包”是一些用人單位的商業(yè)設(shè)計(jì)，既能省下巨額人力成本，也可置身于零工勞務(wù)糾紛之外。

有研究者計(jì)算，假設(shè)每個(gè)靈活就業(yè)者每月社保繳納基數(shù)是6000元，按照100%檔位繳納，平臺承擔(dān)其中12%也就是720元，一年下來便是8640元。以目前某平臺有300萬名騎手計(jì)算，若每名騎手都按此基數(shù)、由平臺繳納社保，那么，平臺一年的社保支出將達(dá)259.2億元。

為降低成本，一些企業(yè)通過“套路”規(guī)避與靈活就業(yè)者簽訂勞動合同，也規(guī)避了相應(yīng)的法律義務(wù)。

這些“套路”包括：轉(zhuǎn)包，由風(fēng)險(xiǎn)承受能力小的第三方公司與勞動者簽訂“承包合同”“合作協(xié)議”等非勞動合同;前文所述眾包，讓靈活就業(yè)者在平臺注冊后直接開工，免去簽約程序;中介制，自身抽離出來，與勞動者簽訂三方的居間合同，逃避承擔(dān)直接的雇主責(zé)任;派遣，安排靈活就業(yè)者與勞務(wù)派遣公司簽訂勞動合同，變直接用工為勞務(wù)派遣用工。

“我每天清晨開始接單，干到晚上十一二點(diǎn)。每天只在午后點(diǎn)單人數(shù)較少時(shí)能歇一會兒。”雖然是餓了么眾包兼職騎手，但小張每天卻要為送外賣付出十多個(gè)小時(shí)的勞動時(shí)間。他告訴記者，他認(rèn)識的大多數(shù)餓了么騎手都是在眾包上注冊的。

中央財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院副教授李海明認(rèn)為，平臺經(jīng)濟(jì)下的靈活就業(yè)者有4個(gè)特點(diǎn)：未與平臺建立勞動關(guān)系;以平臺工作謀生，長期參與其中;能夠自主決定勞動時(shí)間和地點(diǎn);勞動時(shí)需遵守平臺規(guī)則并接受監(jiān)管。

從這4個(gè)特點(diǎn)可以看出，在平臺上登記注冊的就業(yè)者，以平臺工作為就業(yè)途徑，但與平臺之間并不存在勞動關(guān)系，不具有雇員身份。

不僅缺賠償也缺保障

“不僅缺賠償，有勞動關(guān)系才可以繳納社會保險(xiǎn)，企業(yè)的‘套路’讓許多靈活就業(yè)者不具有雇員身份之后，得不到基本的社會保障。”多位業(yè)內(nèi)專家指出。

當(dāng)前，社會保障的“門檻”痛點(diǎn)，困擾著不少靈活就業(yè)人員。

一是，繳納社保難。北京、上海等地部分靈活就業(yè)人員反映，由于沒有與企業(yè)簽訂勞動合同，外地戶口無法在當(dāng)?shù)乩U納社保，而社保繳費(fèi)記錄又與積分入戶、購車搖號、購買住房掛鉤，不少人只好采用代繳社保的方式。

二是，相關(guān)保障范圍窄。記者從多地社保部門了解到，目前靈活就業(yè)人員社保只包括基本養(yǎng)老和醫(yī)療兩項(xiàng)，不包括工傷、失業(yè)和生育保險(xiǎn)。社會保險(xiǎn)法關(guān)于靈活就業(yè)人員的基本養(yǎng)老、醫(yī)療保險(xiǎn)都有明確規(guī)定，而工傷、失業(yè)、生育三項(xiàng)保險(xiǎn)未有明確規(guī)定。

三是，社保賬戶轉(zhuǎn)移接續(xù)難。記者發(fā)現(xiàn)，因大部分靈活就業(yè)人員是異地就業(yè)，崗位更換頻繁，難以滿足社保連續(xù)足月繳費(fèi)達(dá)到繳費(fèi)年限的要求，他們還面臨賬戶轉(zhuǎn)移接續(xù)困難等問題。

“如果得不到靈活保障，怎么能稱得上是靈活就業(yè)呢?”一位從事靈活就業(yè)的網(wǎng)絡(luò)主播“吐槽”道。

對此，多地人社部門工作人員坦言，靈活就業(yè)從業(yè)人員身份多元、勞動關(guān)系復(fù)雜、勞動方式各異，呈現(xiàn)出彈性化特征，給傳統(tǒng)勞動關(guān)系和社會保障制度帶來挑戰(zhàn)。

根源在法律保護(hù)不足

平臺企業(yè)熱衷于將與員工的關(guān)系設(shè)計(jì)成“勞務(wù)關(guān)系”，與法律對勞務(wù)關(guān)系保護(hù)不足密切相關(guān)。

因被互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)管家?guī)屯锨妨?萬余元工資，多次索要無果后，北京育兒嫂秦阿姨致電所在區(qū)勞動監(jiān)察大隊(duì)尋求幫助。

接到電話后，勞動監(jiān)察大隊(duì)的工作人員發(fā)現(xiàn)秦阿姨與管家?guī)椭g簽的是家政公司、所服務(wù)家庭和勞動者本人之間的三方合同。

“三方合同屬于勞務(wù)關(guān)系，不是勞動關(guān)系。按照這個(gè)合同，你不屬于管家?guī)偷膯T工，目前，勞動法中沒有相關(guān)條款能解決你的工資問題，我們也沒辦法。”該勞動監(jiān)察大隊(duì)工作人員說。

秦阿姨的遭遇并不鮮見。上海市總工會的調(diào)查顯示，目前大部分靈活用工平臺最核心的角色是信息中介，沒有明確的勞動關(guān)系書面協(xié)議導(dǎo)致用工關(guān)系難以理清。

勞務(wù)關(guān)系和勞動關(guān)系的一字之差，讓勞動者所能獲得的法律保護(hù)天上地下。上海瑞澤律師事務(wù)所律師楊少翔解釋說，我國現(xiàn)有關(guān)于勞動者的各種保障體制，基本都以勞動關(guān)系的建立作為前提。只要不被認(rèn)定為勞動關(guān)系，靈活就業(yè)者基本就無法獲得有力的權(quán)益保障。

記者搜索裁判文書網(wǎng)發(fā)現(xiàn)，靈活就業(yè)者被拖欠工資，甚至因工受傷、因公死亡要求賠償?shù)膭趧訝幾h案件不在少數(shù)，但各地法院在對勞動關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系的認(rèn)定上并沒有較明確、統(tǒng)一的傾向，對不同個(gè)案的認(rèn)定也存在差異。

例如，2020年3月，在上海市徐匯區(qū)人民法院判決的一起靈活用工健康權(quán)糾紛案中，法院判決餓了么及第三方人力外包服務(wù)商連帶賠償。

而在2020年5月的另一起案件中，武漢一名騎手送餐途中遭遇交通事故，騎手向武漢市勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，請求確認(rèn)送餐平臺與自己的勞動關(guān)系。法院一審、二審均認(rèn)定，蜂鳥眾包僅是在騎手和顧客之間提供信息撮合服務(wù)，與騎手之間不具有人身依附性，與勞動法上的用工管理有根本區(qū)別。最終，這位騎手的上訴被駁回。

盡快將新型用工關(guān)系納入法制保障

顯然，將新型用工關(guān)系納入法制保障亟待提速。

在2020年全國兩會上，全國政協(xié)常委、民革中央副主席高小玫建議加快靈活就業(yè)立法進(jìn)程。她認(rèn)為，雖然靈活就業(yè)的概念在政府文件中出現(xiàn)已有約20年，卻至今未全面納入勞動行政部門監(jiān)管范圍，勞動規(guī)范、勞動保障無法可依，因而也成為勞動糾紛的高發(fā)區(qū)。在保就業(yè)的要求下，靈活就業(yè)從業(yè)者享有社會保障的需求更為凸顯，需要加快行動，推進(jìn)立法，建立保障。

“當(dāng)下亟須專題研究新業(yè)態(tài)條件下的用工方與勞動者的雙方關(guān)系如何界定，以明確規(guī)范雙方的權(quán)利和義務(wù)。應(yīng)遵循邊發(fā)展邊規(guī)范、在發(fā)展中規(guī)范并盡快解決突出問題的原則，既要切實(shí)保障勞動者的合法權(quán)益，防止已出現(xiàn)的就業(yè)者因工傷亡無人管理等惡性事例繼續(xù)發(fā)生，同時(shí)也要保障行業(yè)平臺進(jìn)一步生存發(fā)展，拿捏好監(jiān)管、規(guī)范與促進(jìn)發(fā)展的度。”中國勞動學(xué)會特約研究員蘇海南說。

目前，針對靈活就業(yè)者出臺的相關(guān)法規(guī)、規(guī)定中，對建筑業(yè)農(nóng)民工的保障是相對完善的。

2020年5月1日，我國第一部保障農(nóng)民工工資支付的專門性法規(guī)《保障農(nóng)民工工資支付條例》施行。條例對項(xiàng)目開工前的資金安排、項(xiàng)目發(fā)包分包轉(zhuǎn)包掛靠等容易導(dǎo)致欠薪的環(huán)節(jié)皆作出嚴(yán)格約束。

多位受訪專家建議，對于從事外賣、家政等從業(yè)人數(shù)較多的靈活就業(yè)人員，可參照建筑業(yè)農(nóng)民工相關(guān)法規(guī)，為其制定權(quán)益保護(hù)規(guī)范。比如，可參考建筑業(yè)農(nóng)民工按照項(xiàng)目參保的方式，為外賣騎手繳納工傷保險(xiǎn)開辟專門通道。據(jù)悉，蘭州、中山等城市的建筑業(yè)參加工傷保險(xiǎn)覆蓋率已達(dá)90%以上。

而針對當(dāng)前靈活就業(yè)面臨的社保缺失的系統(tǒng)性問題，受訪者則建議，應(yīng)研究調(diào)整社保政策的“有勞動關(guān)系才可以繳納社會保險(xiǎn)”基本思路，確立沒有勞動關(guān)系也可以繳納保險(xiǎn)的政策體系，并破除靈活就業(yè)人員繳納社保的戶籍門檻。

北京大學(xué)法學(xué)院副院長、電子商務(wù)法研究中心主任薛軍認(rèn)為，對于互聯(lián)網(wǎng)平臺經(jīng)濟(jì)中的靈活用工，除了要將靈活就業(yè)納入勞動監(jiān)察或保護(hù)體制中，逐步建立起新型用工關(guān)系的制度保障體系，還應(yīng)以穿透式監(jiān)管，壓實(shí)平臺方的責(zé)任，“不要讓平臺通過層層分包，或者一種法律關(guān)系的建構(gòu)就脫身而出”。

受訪專家指出，相較于平臺企業(yè)，靈活就業(yè)者個(gè)體力量薄弱，難有“議價(jià)權(quán)”，容易受困于平臺的商業(yè)模式設(shè)計(jì)。因此，平臺企業(yè)應(yīng)擔(dān)負(fù)起保障靈活就業(yè)者勞動權(quán)益的社會責(zé)任，改善管理方式、算法設(shè)計(jì)，在資本、消費(fèi)者和靈活就業(yè)的勞動者三方權(quán)益之間尋求平衡點(diǎn)，讓商業(yè)發(fā)展更具人文關(guān)懷。

為避免由此帶來的平臺企業(yè)用人成本上漲、導(dǎo)致靈活就業(yè)門檻提高、失業(yè)風(fēng)險(xiǎn)增加的問題，上海市首位農(nóng)民工全國人大代表、上海華日服裝有限公司工會主席朱雪芹建議，可以考慮采用“平臺繳費(fèi)+政府補(bǔ)貼”的模式。

“有關(guān)部門既要對平臺企業(yè)靈活用工方式加大監(jiān)管力度，同時(shí)也可考慮通過稅收優(yōu)惠、社保支付比例的調(diào)整等方式，對合規(guī)優(yōu)質(zhì)平臺企業(yè)進(jìn)行鼓勵(lì)，正向引導(dǎo)促進(jìn)新型就業(yè)形態(tài)發(fā)展，充分保障就業(yè)者權(quán)益。”蘇海南說。

文 |《瞭望》新聞周刊記者 劉娟 魏雨虹

關(guān)鍵詞： 靈活就業(yè)者 騎手